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Decreto 1039/2018
Ministerio de Transporte
Contrato de Participación Público-Privada - Apruebase Inclusion
Año de sanción 2018
Fecha de sanción 2018-11-09
Organismo de origen Poder Ejecutivo Nacional
Modifica Ley 27328
Decreto 976/2001
Enlazada por Ley 11672
Ley 24156
Ley 26028
Ley 27328
Ley 27430
Ley 27431
Decreto 976/2001
Decreto 1377/2001
Decreto 118/2017
Decreto 153/2018
Decreto 174/2018
Banco Central de la República Argentina
Banco de la Nación Argentina
Dirección Nacional de Vialidad
Decreto 1036/2020
Enlaces oficiales Texto original

Contrato de participación público-privada. Apruebase inclusion. Facultase al ministerio de transporte a disponer del producido del cobro de las letras del tesoro pertenecientes al fideicomiso creado por el Decreto 976/2001 y sus modificatorios, disponibles en la cuenta comitente del Banco de la Nación Argentina 333468281 a la fecha de entrada en vigencia del presente Decreto, con mas los acrecentamientos que S.E. generen en el futuro, de conformidad con las disposiciones de los contratos complementarios de asistencia financiera que S.E. celebren con relación al proyecto ppp 'red de autopistas y rutas S.E.guras? Etapa 1'.

Visto

el Expediente N EX-2018-54235507-APN-DGD#MHA, las Leyes Nros. 24156 y sus modificatorias, 26028 y sus modificatorias, 27328, 27430 y 27431, los Decretos Nros. 976 del 31 de julio de 2001 y sus modificatorios, 1377 del 1 de noviembre de 2001 y su modificatorio, 118 del 17 de febrero de 2017 y sus modificatorios, y 153 del 23 de febrero de 2018 y su modificatorio, y la Resolución 1126 del 18 de junio de 2018 de la Dirección Nacional de Vialidad.

Considerando

Que por la Ley 27328, reglamentada mediante el Decreto 118/2017 y sus modificatorios, S.E. estableció el régimen relativo a los Contratos de Participación Público Privada, los cuales S.E. definieron como aquellos celebrados entre los órganos y entes que integran el S.E.ctor Público Nacional con el alcance previsto en el artículo 8 de la Ley 24156 y sus modificatorias, y sujetos privados o públicos en los términos que S.E. establece en la citada Ley 27328, con el objeto de desarrollar proyectos en los campos de infraestructura, vivienda, actividades y S.E.rvicios, inversión productiva, investigación aplicada y/o innovación tecnológica.

Que, en dicho marco, la Dirección Nacional de Vialidad, organismo descentralizado actuante en el ámbito del MINISTERIO DE TRANSPORTE, dio inicio al expediente por medio del cual S.E. propició la licitación del Proyecto denominado "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras PPP - Etapa 1", cuyo objeto comprende la contratación del diseño, construcción, ampliación, mejora, remodelación, reparación, mantenimiento, operación y explotación de diversas rutas nacionales agrupadas en corredores viales, bajo la modalidad prevista en la Ley 27328.

Que, mediante la Resolución 1126 del 18 de junio de 2018 de la Dirección Nacional de Vialidad, S.E. adjudicó la mencionada Licitación Pública, suscribiéndose el 31 de julio de 2018, los Contratos de Participación Público Privada entre la Dirección Nacional de Vialidad y las Contratistas.

Que los Proyectos PPP han sido diseñados para requerir una gran necesidad de financiamiento en los primeros años, permitiendo el repago en años posteriores, de manera que el Contratista PPP pueda obtener niveles de rentabilidad en concordancia con el riesgo asumido.

Que la Ley 27328, en su artículo 9 inciso n), establece que los Contratos de Participación Público-Privada deberán contener dentro de sus previsiones la facultad del contratante de prestar su cooperación para la obtención del financiamiento que resulte necesario para la ejecución del proyecto.

Que el artículo 9 de los Contratos PPP firmados por la Dirección Nacional de Vialidad en el marco del Proyecto "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras PPP — Etapa 1", establece en su apartado 9.5 que el ente contratante tiene la facultad de prestar su cooperación para la obtención del financiamiento que resulte necesario para la ejecución del Proyecto PPP.

Que, asimismo, la Ley 27328 establece que la contratante tiene el deber de facilitar el acceso al mercado de capitales internacional.

Que por su parte, la Ley 27431, en su artículo 60 establece que el Fideicomiso PPP podrá constituirse mediante un único fideicomiso y/o a través de distintos fideicomisos individuales denominados "Fideicomisos Individuales PPP", que S.E. conformarán como fideicomisos de administración, financieros, de pago y de garantía, con los alcances y las limitaciones allí establecidos y las que S.E. prevean en las normas reglamentarias que dicte el PODER EJECUTIVO NACIONAL; y además dispone que, a todos los efectos de la Ley 27328, el contrato del Fideicomiso PPP y/o de los Fideicomisos Individuales PPP, los acuerdos de adhesión al Fideicomiso PPP y/o a los Fideicomisos Individuales PPP u otros contratos complementarios integrarán la documentación contractual de los contratos de participación público-privada que S.E. celebren en el marco de la Ley 27328 y normas concordantes.

Que la Dirección Nacional de Vialidad solicitó asistencia técnica a la S.E.CRETARÍA DE PARTICIPACIÓN PÚBLICO PRIVADA a fin de desarrollar vías que permitan prestar cooperación para la obtención del financiamiento necesario para la ejecución del Proyecto "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras PPP — Etapa 1", en los términos del inciso n del artículo 9 de la Ley 27328.

Que, a los fines de instrumentar acuerdos complementarios de asistencia financiera que hagan posible la ejecución de los Contratos PPP firmados, S.E. torna indispensable llevar a cabo las modificaciones contenidas en la presente medida.

Que, por otra parte, por el Decreto 976/2001 y sus modificatorios S.E. estableció en todo el territorio de la Nación la Tasa sobre el Gasoil y S.E. dispuso la transferencia de los recursos resultantes de aquélla al fideicomiso creado por dicho Decreto, celebrado entre el ESTADO NACIONAL, como fiduciante y el Banco de la Nación Argentina, como fiduciario.

Que por el Decreto 1377/2001 y su modificatorio S.E. creó el SISTEMA DE INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE (SIT), conformado originalmente por el SISTEMA FERROVIARIO INTEGRADO (SIFER) y por el SISTEMA VIAL INTEGRADO (SISVIAL), beneficiarios de los recursos referidos en el considerando precedente.

Que el Decreto 976/2001 y el Anexo I del Decreto 1377/2001, entre otros, fueron ratificados por la Ley 26028.

Que mediante la Ley 27430 S.E. derogó el impuesto creado por la Ley 26028 y sus modificatorias, creando el impuesto sobre los combustibles líquidos y al dióxido de carbono, estableciéndose que un porcentaje del producido de los mismos corresponderá al fideicomiso establecido en el referido Decreto 976/2001.

Que por la Ley 27431 S.E. estableció que los sistemas que integran el SISTEMA DE INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE (SIT) S.E.rán considerados patrimonios de afectación legalmente S.E.parados entre sí y los bienes afectados que integran el SISTEMA VIAL INTEGRADO (SISVIAL) y el SISTEMA FERROVIARIO INTEGRADO (SIFER) que S.E. asignen al pago o financiamiento de obras viales y ferroviarias de la Ley 27328 no podrán reasignarse al pago de obligaciones distintas a las previstas en él, con excepción de aquellos fondos sobrantes luego del cumplimiento de esas obligaciones.

Que por lo expuesto, corresponde facultar al MINISTERIO DE TRANSPORTE para que disponga del producido del cobro de las Letras del Tesoro pertenecientes al Fideicomiso creado por el Decreto 976/2001 y sus modificatorios, disponibles en la Cuenta Comitente del Banco de la Nación Argentina 333468281 a la fecha de entrada en vigencia del presente Decreto, con más los acrecentamientos que S.E. generen en el futuro, de conformidad con las disposiciones de los contratos complementarios de asistencia financiera que S.E. celebren con relación al Proyecto PPP "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras — Etapa 1".

Que a los efectos del ejercicio de la facultad que por este acto S.E. delega, el MINISTERIO DE TRANSPORTE habrá constatado la suficiencia de recursos del fideicomiso creado por el Decreto 976/2001 en miras a la atención de las acreencias preexistentes, incluyendo la intervención de las autoridades pertinentes de conformidad con el Decreto 174/2018 y sus modificatorios.

Que corresponde además, facultar al MINISTERIO DE TRANSPORTE a aprobar y suscribir en representación del ESTADO NACIONAL los documentos que S.E.an necesarios para instrumentar las medidas dispuestas en el presente Decreto, instruyendo al Banco de la Nación Argentina en todo lo concerniente a la intervención que le corresponda en su carácter de fiduciario del Fideicomiso creado por el Decreto 976/2001 y sus modificatorios.

Que, por otra parte, el inciso x del artículo 9 de la Ley 27328, dispone que en el caso de optarse por la vía del arbitraje para solucionar las demás controversias, deberá incluirse la respectiva cláusula arbitral de conformidad con lo previsto en la mencionada ley, estableciendo que el PODER EJECUTIVO NACIONAL deberá informar inmediatamente al HONORABLE CONGRESO DE LA NACIÓN, en caso que S.E. optase por el arbitraje con prórroga de jurisdicción.

Que, asimismo, el artículo 25 de la referida ley establece que para todas las controversias que eventualmente pudiesen surgir con motivo de la ejecución, aplicación y/o interpretación de los contratos celebrados bajo el régimen dispuesto por la misma, los pliegos de bases y condiciones y la documentación contractual correspondiente podrán determinar la posibilidad de establecer mecanismos de avenimiento y/o arbitraje; y a su vez, dispone que, en caso de optarse por el arbitraje con prórroga de jurisdicción, éste deberá S.E.r aprobado en forma expresa e indelegable por el PODER EJECUTIVO NACIONAL y comunicado al HONORABLE CONGRESO DE LA NACIÓN.

Que por otra parte, el artículo 25 apartado 4 del Anexo I al Decreto 118/2017 y sus modificatorios, establece que, en caso de optarse por arbitraje que tenga S.E.de fuera del territorio de la REPÚBLICA ARGENTINA por tratarse de contratistas de proyectos de participación púbico-privada que tengan accionistas extranjeros, con el porcentaje mínimo que S.E. establezca en los pliegos de cada proyecto, la respectiva cláusula arbitral o el contrato de arbitraje deberán S.E.r aprobados por el PODER EJECUTIVO NACIONAL, debiendo dicha aprobación S.E.r comunicada por el JEFE DE GABINETE DE MINISTROS al HONORABLE CONGRESO DE LA NACIÓN.

Que por el Decreto 153/2018 y su modificatorio S.E. reglamentó el Fideicomiso PPP, disponiéndose en su artículo 6 que cualquier controversia que pudiese surgir con motivo de la ejecución, aplicación y/o interpretación del contrato de Fideicomiso PPP, de los contratos de Fideicomisos Individuales PPP, del convenio de adhesión al fideicomiso, de los certificados, valores negociables, títulos valores, actas, instrumentos o títulos de reconocimiento de inversión que S.E.an emitidos por los Fideicomisos Individuales PPP y/o de los contratos de cobertura recíproca, en tanto integrantes de la documentación contractual de cada proyecto a S.E.r desarrollado mediante el contrato de participación público privada celebrado de conformidad con lo establecido por la Ley 27328 y con lo previsto en el artículo 60 de la Ley 27431, podrán S.E.r resueltos mediante arbitraje.

Que, asimismo, S.E. estableció que en caso de optarse por un arbitraje que tenga S.E.de fuera del territorio de la REPÚBLICA ARGENTINA, - por tratarse de un beneficiario residente en el exterior-, la respectiva cláusula arbitral o el contrato de arbitraje deberán S.E.r aprobados en forma expresa e indelegable por el PODER EJECUTIVO NACIONAL y dicha aprobación deberá S.E.r comunicada por el JEFE DE GABINETE DE MINISTROS al HONORABLE CONGRESO DE LA NACIÓN.

Que, en el marco de lo expuesto, resulta necesaria la aprobación de la cláusula que prevé al arbitraje con prórroga de jurisdicción como mecanismo de solución de controversias con relación a los contratos complementarios de asistencia financiera que S.E. celebren con relación al Proyecto PPP "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras — Etapa 1".

Que la prórroga de jurisdicción a favor de tribunales arbitrales extranjeros con S.E.de en un Estado que S.E.a parte en la Convención sobre el Reconocimiento y la Ejecución de las S.E.ntencias Arbitrales Extranjeras (Nueva York, 1958), no implicará renuncia a la inmunidad de ejecución por la REPÚBLICA ARGENTINA.

Que, por último, corresponde S.E.ñalar que el artículo 60 de la Ley 27431 también establece que el Fideicomiso PPP y los Fideicomisos Individuales PPP tendrán por objeto: (a) Efectuar y/o garantizar pagos en virtud de contratos de participación público-privada que S.E. celebren de conformidad con lo establecido en la Ley 27328 y normas concordantes, ya S.E.a en carácter de obligado principal o por cuenta y orden del Estado nacional y/o terceros; (b) Otorgar préstamos, garantías, fianzas, avales o cualquier otro tipo de financiamiento o garantía en relación con los contratos o proyectos de participación público-privada referidos en el inciso anterior; (c) Emitir valores fiduciarios; (d) Emitir certificados, valores negociables, títulos valores, actas, instrumentos o títulos de reconocimiento de inversión y asumir su pago; (e) Realizar aportes de capital y adquirir instrumentos financieros destinados a la ejecución y financiación de los contratos o proyectos de participación público-privad

a; (f) Celebrar operaciones de derivados de moneda, tasa de interés, materias primas; índices financieros y no financieros, y cualquier otro producto y cualquier otra operación de cobertura; y (g) Aquellos otros actos que establezca la reglamentación.

Que, por tal motivo, corresponde facultar al Fideicomiso PPP y los Fideicomisos Individuales PPP a contraer préstamos o cualquier otro tipo de financiamiento en relación con los contratos o proyectos de participación público-privada.

Que han tomado la intervención de su competencia los S.E.rvicios jurídicos pertinentes.

Que el presente acto S.E. dicta en ejercicio de las facultades conferidas por el artículo 99, incisos 1 y 2 de la Constitución Nacional, por el artículo 25, S.E.gundo párrafo de la Ley 27328 y por el artículo 60 de la Ley 27431.

Decreto

Artículo 1

Facúltase al MINISTERIO DE TRANSPORTE a disponer del producido del cobro de las Letras del Tesoro pertenecientes al Fideicomiso creado por el Decreto 976/2001 y sus modificatorios, disponibles en la Cuenta Comitente del Banco de la Nación Argentina 333468281 a la fecha de entrada en vigencia del presente Decreto, con más los acrecentamientos que S.E. generen en el futuro, de conformidad con las disposiciones de los contratos complementarios de asistencia financiera que S.E. celebren con relación al Proyecto PPP "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras — Etapa 1".

Artículo 2

Facultáse al MINISTERIO DE TRANSPORTE a aprobar y suscribir en representación del ESTADO NACIONAL los documentos que S.E.an necesarios para instrumentar las medidas dispuestas en el presente Decreto, instruyendo al Banco de la Nación Argentina en todo lo concerniente a la intervención que le corresponda en su carácter de fiduciario del Fideicomiso creado por el Decreto 976/2001 y sus modificatorios.

Artículo 3

Apruébase la inclusión en los contratos complementarios que integraren el Contrato de Participación Público-Privada, contrato de fideicomiso PPP y/o de los Fideicomisos Individuales PPP, los acuerdos de adhesión al Fideicomiso PPP y/o a los Fideicomisos Individuales PPP, del Proyecto "Red de Autopistas y Rutas S.E.guras PPP — Etapa 1", de cláusulas que establezcan la prórroga de jurisdicción a favor de tribunales arbitrales extranjeros con S.E.de en un Estado que S.E.a parte en la Convención sobre el Reconocimiento y la Ejecución de las S.E.ntencias Arbitrales Extranjeras (Nueva York, 1958), en los casos que el o los beneficiarios de éstos S.E.an residentes en el exterior.

Artículo 4

La prórroga de jurisdicción que S.E. aprueba por el artículo 3 no implicará renuncia alguna de la REPÚBLICA ARGENTINA con relación a la ejecución de los bienes que S.E. detallan a continuación:

a) Cualquier reserva del Banco Central de la República Argentina Argentina;

b) Cualquier bien perteneciente al dominio público localizado en el territorio de la REPÚBLICA ARGENTINA, incluyendo los comprendidos por los artículos 234 y 235 del Código Civil;

c) Cualquier bien localizado dentro o fuera del territorio argentino que preste un S.E.rvicio público esencial;

d) Cualquier bien (sea en la forma de efectivo, depósitos bancarios, valores, obligaciones de terceros o cualquier otro medio de pago) de la REPÚBLICA ARGENTINA, sus agencias gubernamentales y otras entidades gubernamentales relacionadas con la ejecución del presupuesto, dentro del alcance de los artículos 165 a 170 de la Ley 11672 Complementaria Permanente de Presupuesto (T. O. 2014);

e) Cualquier bien alcanzado por los privilegios e inmunidades de la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas de 1961 y la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares de 1963, incluyendo, pero no limitándose a bienes, establecimientos y cuentas de las misiones argentinas;

f) Cualquier bien utilizado por una misión diplomática, gubernamental o consular de la REPÚBLICA ARGENTINA;

g) Impuestos y/o regalías adeudadas a la REPÚBLICA ARGENTINA y los derechos de la REPÚBLICA ARGENTINA para recaudar impuestos y/o regalías;

h) Cualquier bien de carácter militar o bajo el control de una autoridad militar o agencia de defensa de la REPÚBLICA ARGENTINA;

Capítulo I - Cualquier Bien que Forme Parte de la Herencia Cultural de la República Argentina;

j) Los bienes protegidos por cualquier ley de inmunidad soberana que resulte aplicable.

Artículo 5

El Fideicomiso PPP y los Fideicomisos Individuales PPP tendrán por objeto tomar préstamos o asumir cualquier otro tipo de financiamiento en relación con los contratos o proyectos de participación público privada.

Artículo 6

Dése cuenta al HONORABLE CONGRESO DE LA NACIÓN.

Artículo 7

Comuníquese, publíquese, dése a la DIRECCIÓN NACIONAL DEL REGISTRO OFICIAL y archívese. MACRI - Marcos Peña - Nicolas Dujovne - Guillermo Javier Dietrich